Вопросы, рассмотренные в материале:
- Что значит субсидиарная ответственность
- Каковы предпосылки и сроки привлечения к субсидиарной ответственности руководителя должника
- Каков порядок привлечения к субсидиарной ответственности руководителя должника
- Можно ли призвать к субсидиарной ответственности руководителя без процедуры банкротства
Иногда происходит так, что бизнес прогорает и предприятие объявляют банкротом. Встает вопрос о том, как оплатить долги кредиторам. Ведь компания потому и становится банкротом, что у нее не остается ни денег, ни имущества. Законодательством о банкротстве предусмотрено, что при таких обстоятельствах долги могут быть погашены за счет средств директора или учредителей организации. То есть реализуется субсидиарная ответственность руководителя или других лиц, за которыми будет признана вина в разорении компании.
Что значит субсидиарная ответственность руководителя организации
Очень часто бизнесмены, руководители предприятий не придают большого значения субсидиарной ответственности, считая, что на практике она почти не применяется. На самом деле когда-то именно так и было. Но с 1 сентября 2017 года с появлением новых законодательных положений субсидиарная ответственность руководителя или учредителей компании стала не просто законодательной нормой, но и повсеместно внедряемой судебной практикой, поскольку процедура была упрощена.
Далее мы выясним, что такое субсидиарная ответственность руководителя (учредителя) и почему в последнее время к ней проявляется повышенное внимание.
Сначала небольшой исторический экскурс. Такое понятие, как субсидиарная ответственность руководителя, возникло в 2002 году. Но в последующем связанные с ним положения законодательства в реальности не использовались. Однако с 2012 года в судебной практике все чаще стали встречаться случаи привлечения к ответственности руководителей компаний, выносились решения по взысканию долгов предприятия с первых лиц. Но при практической реализации по-прежнему имелись определенные трудности, поскольку у виновных не было имущества, способного покрыть обязательства.
Положение кардинальным образом изменилось в 2017 году после того, как в законодательство были внесены определенные изменения. На сегодняшний день система судопроизводства имеет вполне работоспособный механизм, позволяющий привлечь к субсидиарной ответственности руководителя при банкротстве. Основополагающим моментом явилось применение презумпции виновности лиц, ответственных за функционирование конкретного предприятия, если только они не обладают доказательствами противоположного.
Итак, что же такое субсидиарная ответственность руководителя предприятия? Субсидиарная ответственность предполагает погашение обязательств не самим должником, а связанным с ним лицом. Она возникает в том случае, когда у должника отсутствует возможность рассчитаться по своим обязательствам.
Субсидиарная ответственность возлагается на лиц, контролирующих деятельность бизнеса, — директора, собственника, учредителя и т. д. То есть речь идет о круге персон, которые имеют непосредственное влияние на деятельность предприятия, отдают распоряжения, обязательные к исполнению, принимают решения и получают от этого выгоду.
Таким образом к субсидиарной ответственности могут быть привлечены не только первые лица — учредители и главный руководитель, но и, например, финансовый директор. В случае разбирательства обязанность по выплате долгов будут возложены контролирующими органами на тех лиц, которые реально являются выгодоприобретателями.
Помимо уже перечисленных субъектов, субсидиарная ответственность может быть возложена на занимающих следующие должности лица:
- члены исполнительного коллегиального органа предприятия;
- владелец имущества принципала – унитарного предприятия;
- глава ликвидационной комиссии организации-должника;
- члены его совета директоров;
- вышестоящая управляющая компания принципала;
- прочие контролирующие банкрота лица.
Под субсидиарную ответственность попадают субъекты, обладающие контрольными функциями. Это значит, что такое лицо имеет право давать обязательные к исполнению указания или каким-либо еще образом влиять на деятельность предприятия, в том числе принуждать директора и членов управляющего совета любыми методами. Причем подобные возможности должны быть в распоряжении указанного лица не менее 2 лет до того момента, как будет зарегистрировано в арбитражном суде заявление о банкротстве.
Согласно закону может быть возложена субсидиарная ответственность и на бывшего руководителя, если он в течение 2 лет до возбуждения дела о банкротстве фактически управлял компанией.
Безусловно, в основном вопрос о привлечении к субсидиарной ответственности рассматривается в отношении собственников компании и генерального директора.
Топ-3 статей, которые будут полезны каждому руководителю:
Можно ли призвать к субсидиарной ответственности не только руководителя и учредителя, но и главного бухгалтера
В соответствии с принятыми к законодательству поправками с 2017 года субсидиарная ответственность возлагается не только на собственников и первых руководителей, но в том числе и на главного бухгалтера. Причем ответственность сохраняется и после фактического закрытия предприятия, когда юридическое лицо исключается из ЕГРЮЛ.
Поскольку главный бухгалтер наделен полномочиями оказывать влияние на бизнес, то при возбуждении процесса по факту несостоятельности компании он также отвечает своим имуществом по долгам предприятия. Конечно, при этом должны существовать доказательства того, что именно деятельность главного бухгалтера привела к банкротству. Подобная практика в последнее время активно используется инспекторами ИФНС.
Для привлечения главного бухгалтера к субсидиарной ответственности имеются следующие основания:
- В отчетности содержатся недостоверные данные, предоставленная документация сфальсифицирована.
- Отчетность предоставляется с нарушением сроков.
- Бухгалтер при ведении учета допускает нарушения установленного законом порядка.
При рассмотрении вопроса, кого именно привлекать к субсидиарной ответственности, принимаются во внимание действия тех лиц, которые виновны в образовании задолженности компании. Так, если обязательства у предприятия образовались в 2017 году, то ответственными за них будут признаны те из руководителей, которые работали именно в этот период.
Следовательно, не имеет смысла переоформлять предприятие на другого владельца, чтобы избежать ответственности. Хотя такую рекомендацию иногда можно встретить со стороны некомпетентных юристов. Точно так же от субсидиарной ответственности руководителей и собственников не спасет любая другая реорганизация компании — присоединение, объединение и т. д.
Кредитор все равно сможет получить информацию о преобразовании организации и потребовать возврата долга от правопреемника, вплоть до инициирования процедуры банкротства. И в этом случае не избежать разбирательств, в ходе которых будут найдены виновные в возникновении долга с последующим привлечением бывшего руководителя к субсидиарной ответственности.
Такое решение выносится судом и приобретает законную силу в тот же день. С виновных руководителей взыскиваются средства, которые зачисляются в состав конкурсной массы, и из них в дальнейшем осуществляются выплаты кредиторам.
Предпосылки и сроки привлечения к субсидиарной ответственности руководителя-должника
В соответствии с коррективами, внесенными в законодательные документы в 2017 году, руководители экономических агентов обязаны:
- Обеспечить публикацию в специальном реестре сведений о том, что в деятельности предприятия возникли признаки банкротства. Информация размещается в течение 10 рабочих дней. Параллельно с этим руководство обязано принять меры для выхода из кризисной ситуации.
- Лица, контролирующие бизнес должника (КДЛ), — администрация, учредители и т. д. — обязаны сделать всё возможное для того, чтобы выправить финансовое положение компании. При этом они должны учитывать и интересы кредиторов.
- В случае возникновения на предприятии признаков банкротства обязанностью первого лица является информирование компетентных органов об этом факте. При бездействии руководителя в течение 30 дней прочие КДЛ должны коллегиально принимать решение о ликвидации предприятия. На данную процедуру отводится 10 дней.
В вопросе о том, как привлечь руководителя к субсидиарной ответственности, основополагающим моментом является доказанная вина субъекта в банкротстве подконтрольного ему бизнеса.
Под виной понимается следующее: должностное лицо пренебрегало своими прямыми обязанностями в отношении имущественных прав третьих лиц, в действиях руководителя прослеживалось отсутствие необходимого благоразумия и осмотрительности. В рамках дела о банкротстве организации расследуются все обстоятельства, свидетельствующие о наличии небрежности или прямого намерения со стороны должностного лица, которые в ходе ведения бизнеса, различных юридических манипуляций привели к критическому ухудшению финансового состояния. К таковым обстоятельствам относятся:
- Сам факт признания несостоятельности предприятия и недостаточность конкурсной массы, не обеспечивающей покрытие имеющихся долгов.
- Конкурсному управляющему не предоставлена первичная бухгалтерская документация и отчетность (накладные, договора, счета, акты и др.), которая может подтвердить состояние дел на предприятии. То есть предусмотрена субсидиарная ответственность руководителя даже за непередачу документов.
- Факт образования кредиторской задолженности в размерах, ощутимо превышающих стоимость активов предприятия. При этом имеются доказательства того, что руководитель знал о сложившейся ситуации, но тем не менее заключил сделку, в результате которой предприятие пришло к банкротству. Подтверждением данного факта могут быть подписи должностного лица под различными учетными документами, в частности балансом.
- Руководитель не подал заявление о банкротстве в арбитражный суд (в соответствии с законом о банкротстве), хотя знал о наличии признаков несостоятельности в подконтрольной ему организации.
- Анализ деятельности предприятия говорит о ведении хозяйственной и финансовой деятельности ненадлежащим образом. Выкладки подтверждаются отчетностью компании – балансом, отчетом о прибылях и убытках (ф. 2).
- Прочие документы, которые доказывают, что действия должностного лица вызвали банкротство компании.
- Отсутствие у организации активов (имущества и денежных средств), а также признаков хозяйственной деятельности, в результате чего предприятие ликвидируется и признается банкротом.
- Критическое финансовое состояние предприятия возникло в результате действия руководителя.
- Действия руководителя привели к тому, что компания взяла на себя обязательства, значительно превышающие ее активы, в результате чего баланс стал отрицательным.
- Руководитель не принимает никаких мер для ликвидации кредиторской задолженности.
При обнаружении вышеуказанных фактов в деле о банкротстве компании ставится вопрос о субсидиарной ответственности руководителя. Судебная практика свидетельствует о том, что чаще всего к такой мере ответственности приводят следующие действия руководства:
- подписание договоров на заведомо невыгодных условиях или с контрагентами, не выполняющими своих обязательств, в результате чего возникла кредиторская задолженность;
- директор пренебрег требованиями законодательства о своевременной подаче информации о признаках несостоятельности компании.
Внесенные в законодательство поправки в вопросе субсидиарной ответственности руководителей имеют целью защиту кредиторов наилучшим образом. Судебная практика в настоящий момент свидетельствует о том, что при банкротстве предприятия кредиторам компенсируются убытки лишь в 5 % случаев.
В вопросе привлечения руководителя к субсидиарной ответственности необходимо помнить о том, что имеются сроки исковой давности, иначе существует риск проиграть процесс, хотя практически такого не бывает. По этому вопросу в законодательство также были внесены изменения. С января 2017 года привлечь к субсидиарной ответственности руководителя можно в течение 3 лет – ранее срок был короче на один год.
Этот период связан с возможностью взыскания кредиторской задолженности. Он исчисляется с того дня, когда принято решение объявить предприятие банкротом. Поправки к законодательству обеспечивают защиту прав кредиторов, давая им достаточно времени для заявления о своих требованиях к должнику.
Порядок привлечения к субсидиарной ответственности руководителя-должника
В соответствии с законом порядок действий должен быть следующий:
- Предприятия-кредиторы обращаются к арбитражному управляющему с заявлением, по которому инициируются проверки с целью выявить факты в деятельности должностных лиц, являющиеся основанием для привлечения их к субсидиарной ответственности.
- Если в ходе расследования арбитражным управляющим обнаруживаются обстоятельства, которые позволяют привлечь к субсидиарной ответственности руководителей ООО или его учредителей, то он направляет исковое заявление в суд. Если деятельность управляющего по каким-либо параметрам не устраивает кредиторов, то они имеют право обратиться в суд с требованием о повторной финансовой экспертизе компании-должника.
- Судебное производство по таким делам осуществляется в установленном порядке. Проигравшей стороне предоставляется возможность обратиться с апелляцией.
Если арбитражный управляющий обнаруживает признаки фиктивного банкротства, предпринятого с целью уклонения от своих обязательств, то он может обратиться с заявлением в суд. Причем надо иметь в виду, что такое право есть только у арбитражного управляющего. И лишь в том случае, если подобное заявление управляющим не было подано, это могут сделать кредиторы по окончании процедуры банкротства.
Судебная проверка может выявить в этом случае факты недобросовестного исполнения своих обязанностей арбитражным управляющим, что является основанием для кредиторов потребовать пересмотра дела или обратиться с самостоятельными исками (ч. 3 ст. 56 Гражданского кодекса РФ).
Подобные дела подпадают под юрисдикцию следующих судов:
- Арбитражный суд рассматривает дела в рамках вопроса о банкротстве.
- Суд общей юрисдикции примет заявление, если процесс о банкротстве уже завершен.
Кто и в какой момент может подать заявление о субсидиарной ответственности руководителя-должника
Естественно, что подавать заявление в суд может заинтересованная сторона. Но закон ограничивает круг лиц, которые вправе инициировать подобное судебное разбирательство:
- учредитель общества;
- компании-кредиторы в лице их полномочных представителей;
- конкурсный управляющий;
- уполномоченный государственный орган.
Именно эти лица имеют право поднимать вопрос о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя предприятия-должника.
В ходе судебного разбирательства тщательным образом рассматриваются все обстоятельства и доказательства, которые позволят решить вопрос правомерности привлечения к субсидиарной ответственности руководителя предприятия. Если не будет доказана вина должностного лица, то суд откажет в иске. Зачастую вину руководителя бывает очень сложно доказать, отсутствует прямая связь действий должностного лица с последующим банкротством предприятия. Грамотная юридическая поддержка со стороны специализированной фирмы в значительной мере способна повысить шансы на успех в процессе.
Следует понимать, когда необходимо подавать заявление на возмещение задолженности. Это делается в том случае, если предприятие-банкрот не имеет достаточно средств для покрытия всех долгов. Финансовое состояние должника определяется после анализа его активов и установления конкурсной массы. Если проверка выявляет достаточное количество средств для погашения всех обязательств, то нет оснований для подачи заявления и привлечения к субсидиарной ответственности руководителя предприятия.
Следовательно, заявление подается только при условии, что в арбитражном суде инициирован процесс конкурсного производства. Очень важно, чтобы заявление было составлено грамотно. В этом случае не обойтись без помощи профессионального юриста.
Подавая заявление в арбитражный суд, необходимо изложить в нем факты, которые будут достаточными для привлечения руководителя к субсидиарной ответственности, обосновать вред, причиненный действиями должностного лица кредитору. Если в документе будут допущены различного рода ошибки, неточности, то такое заявление не даст истцу никаких шансов получить желаемый результат. Содержание заявления должно отражать следующую информацию:
- сведения о заявителе;
- доказательство вины руководителя, описание его действий, приведших предприятие к банкротству;
- реквизиты документов, которые подтверждают вину должностного лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности;
- в качестве предмета требования излагается прошение привлечь конкретного руководителя к субсидиарной ответственности;
- перечень приложенных документов;
- дата составления и подпись заявителя.
Информация из приведенного выше перечня очень важна, составляя заявление, на нее следует обратить особое внимание.
Заявление о субсидиарной ответственности можно скачать здесь: /price/zayavlenie-o-privlechenii-k-subsidiarnoj-otvetstvennosti.doc
Как избежать субсидиарной ответственности руководителя
Рассмотрим вопрос, всегда ли возможно привлечение бывшего руководителя к субсидиарной ответственности. Как уже говорилось выше, основным условием для наложения взыскания на должностное лицо выступает доказательство его вины. Если же отсутствуют виновные поступки собственников или представителей администрации предприятия, то указанная мера наказания не может быть применена. В том числе нельзя говорить о субсидиарной ответственности и в случае, если ликвидация предприятия-должника производилась обычным порядком, минуя судебную процедуру признания банкротства.
Положения Гражданского кодекса РФ утверждают, что ответственность предприятия по своим долгам прекращается с момента его ликвидации. Необходимо понимать, что привлечь к ответственности можно только тех людей, которые непосредственно виноваты в разорении предприятия. Причем должны иметься документальные подтверждения факта вины, которые однозначно устанавливают причинно-следственную связь между действиями конкретных должностных лиц и банкротством компании.
То есть прежде чем говорить о субсидиарной ответственности руководителя, необходимо иметь признанный в судебном порядке факт банкротства предприятия. Если же судебное производство не было инициировано, а о факте разорения предприятия его руководство в обычном порядке заявило в Арбитраж, то учредители и администрация банкрота не подпадают под субсидиарную ответственность.
Этот путь будет наиболее рациональным для руководства предприятия, стоящего на грани разорения. Конечно, подобное решение обычно дается непросто, но другого выхода не существует. За счет субсидиарной ответственности покрытие долгов банкрота осуществляется из личного имущества руководства и учредителей (круг этих лиц определяется законодательством), когда активов предприятия-должника недостаточно для того, чтобы рассчитаться по всем обязательствам.
Обычно признание вины руководства базируется на фактах невыполнения должностными лицами своих обязательств, а также тех случаях, когда они не соблюдают имущественные права третьих лиц. Избежать субсидиарной ответственности можно, только если привести убедительные доказательства, что во всех этих действиях не было преднамеренного умысла довести компанию до банкротства.
Это положение можно проиллюстрировать конкретным примером из судебной практики. Конкурсный управляющий подал иск о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего директора ООО «Байкал» совместно с учредителями (материалы дела № В17−16 120/2014). Истец аргументировал свое заявление положениями закона «О несостоятельности (банкротстве)» и тем фактом, что компания-должник была преобразована в отделение. Суд отказал в иске на основании того, что при истребовании дебиторской задолженности была проявлена слишком низкая активность.
В ходе судебного процесса не была доказана связь между банкротством ООО и деятельностью директора. Кроме того, суд установил, что сделки проводились в отношении ликвидного имущества. Подтверждением этого факта стало то, что указанные активы были реализованы, в том числе использовались для частичного возмещения обязательств перед тремя кредиторами.
Субсидиарная ответственность руководителя без банкротства
Вопрос субсидиарной ответственности учредителей и администрации предприятий-банкротов имеет весьма обширную теоретическую базу и практическую судебную историю. Основная масса руководителей осведомлена о возможности наступления субсидиарной ответственности в случае признания несостоятельности подконтрольного им предприятия, поэтому стараются заблаговременно подготовиться к ней как морально, так и материально.
Но далеко не многие осведомлены о том, что привлечение к субсидиарной ответственности возможно и вне связи с банкротством предприятия. Даже если процедура признания банкротства не инициировалась или была прекращена, существует вероятность применения такой меры наказания к должностным лицам по решению суда общей юрисдикции.
Если предприятию грозит банкротство, то в соответствии с законом руководство должно принять определенные меры. Так, необходимо обратиться в суд, если предприятие окажется не в состоянии выполнить в полном объеме свои денежные обязательства после того, как будут удовлетворены требования одного или нескольких кредиторов. Сюда же относятся случаи, когда хозяйственная деятельность компании становится невозможной, если требования кредитора будут удовлетворены только за счет имущества должника.
При возникновении описанных обстоятельств должник обязан обратиться в арбитражный суд в течение одного месяца (статья 9 закона о банкротстве). Статья 224 Закона предписывает направлять заявление в суд и инициировать процедуру банкротства и в том случае, когда при ликвидации предприятия оказывается, что его активы не могут покрыть все требования кредиторов.
Для собственников и руководителей предприятия банкротство является весьма нежелательным вариантом, особенно когда бизнес планируется продолжать. Но закон в данном случае не оставляет выбора, причисляя данный шаг к обязанностям, а не к правам. Более того, при невыполнении этого положения законом (статьи 10 и 226) предусмотрена субсидиарная ответственность руководителя и прочих контролирующих лиц, если они не падают своевременно заявление о признании банкротства в арбитражный суд.
Обычная практика такова, что привлечение к субсидиарной ответственности руководителя или собственника на основании статьи 10 Закона осуществляется в рамках процедуры банкротства при конкурсном производстве. Выше уже упоминалось о том, что существуют и прочие возможности по применению подобного наказания вне процедуры признания несостоятельности. Остановимся на этом моменте подробнее.
Приведем в качестве примера такую типичную ситуацию. Фирма осуществляет поставки металлических изделий для объектов строительства. Сделок мало, удается едва сводить концы с концами, кроме того, имеется еще и пара долгов на несколько миллионов. В конце концов работать оказывается просто невозможно, весь персонал приходится уволить, деятельность полностью остановить. Соответственно, в налоговую инспекцию отчеты не подаются. Возникает закономерный вопрос, есть ли основания привлечь руководителей к ответственности и взыскать с них долги по кредитам?
Ответ можно найти в положениях закона № 488-ФЗ, где сказано, что привлечение бывшего руководителя к субсидиарной ответственности возможно по инициативе любых заинтересованных лиц вне процедуры банкротства.
Важно! Подобные действия допустимы в отношении только тех компаний, которые уже не менее года исключены из ЕГРЮЛ по той причине, что их деятельность была остановлена из-за отсутствия средств. В течение всего этого периода такие фирмы не подают финансовую отчетность, не проводят никаких финансовых и хозяйственных операций.
То есть компания не признавалась банкротом, но у нее существуют непогашенные кредиты. Следовательно, бывшее руководство может быть привлечено к субсидиарной ответственности. Когда-то существовала практика продажи подобных предприятий, что позволяло прежним собственникам избежать всех обязательств по долгам фирмы. Теперь же для бывших руководителей в любом случае существует субсидиарная ответственность.
У налоговых органов также имеется право наложить взыскание на контролирующее лицо, что предусмотрено следующими законодательными актами:
- Статья 45 Налогового кодекса РФ
Долги образовались в результате неуплаты начисленных налогов, показанных в декларации, или доначисленных по итогам проверок налоговой инспекции.
Оказавшись в такой ситуации, очень часто собственники ООО прекращают деятельность, любыми путями избавляются от активов (продают или переводят в другие компании), перезаключают договоры на иные фирмы, переводят туда же персонал. То есть делается все, чтобы обанкротить предприятие с долгами. Аналогичные действия проводятся и в отношении организаций, через которые раньше велась часть деятельности для уменьшения налогов, обналичивается выручка. Все эти шаги предпринимаются с той целью, чтобы у компании-должника не осталось никаких активов, которые могли бы быть изъяты налоговой инспекцией.
Какое-то время назад такая схема проходила и помогала уйти от долгов перед бюджетом. Теперь же законодательство эту лазейку перекрыло. Чтобы ни предприняли владельцы компании, избежать субсидиарной ответственности им не удастся.
Для того чтобы запустить процедуру взыскания, налоговым органам необходимо доказать факт перевода активов в другую компанию, куда также перешла часть деятельности.
- Статья 1064 Гражданского кодекса РФ в связке с Уголовным кодексом РФ
Если у предприятия отсутствуют средства для того, чтобы рассчитаться по долгам перед бюджетом, фискальная служба на основании гражданского иска может взыскать ущерб с физического лица.
В этом случае открывается уголовное дело, в ходе которого должна быть установлена вина конкретного должностного лица или владельца предприятия. После этого с него можно будет взыскать ущерб (налоговую задолженность) посредством гражданского иска. При этом уголовное дело может быть даже прекращено по нереабилитирующим основаниям или по нему не выносится приговор. Но у налоговой службы все равно остается право предъявить гражданский иск.
Важно понимать, что шанс открытия уголовного производства очень велик по таким делам. Законом предусмотрено лишение свободы сроком до 2 лет при уклонении от выплаты налогов на сумму свыше 5 млн руб. Если долг превышает 15 млн руб., то речь идет уже о заключении сроком до 6 лет.
Получить расчетэкономии